书 名民商诉讼疑难案件裁判要点与依据 定 价98元出版社人民法院出版社ISBN号978-7-80217-731-4出版日期2008年11月作 者陈枝辉/著 吴庆宝/审订开 本开　本：16 版　次：第1版页 码287页字 数895千字均折扣65%-80% 民商诉讼疑难案件裁判要点与依据 内容简介：本书是一本民商诉讼疑难案例的汇编，全书共分七部分，收入了近300个案例，其内容几乎囊括了民商法律领域的所有可能涉及的问题和难题。具体包括《办事处的法律地位》《个人垫资挂靠者的主体资格和债务清偿责任承担》《显失公平的认定及法律效果》《有效合同无效变更之后的处理》《约定不明的合同条款解释规则》等。序二：律师是天生的翻译家吗？刘桂明　　也许是多年主编刊物的缘故，以致我在主编《中国律师》的12个年头期间，特别留意一些律师事务所创办的所刊。在著名律师田文昌主任领衔的北京京都律师事务所，我注意到了他们创办的一份厚重而精致、丰富而实用的《京都律师》。由此，我又留意到了该所负责主编这份所刊的青年律师陈枝辉。现在，我已经离开了原先的工作岗位。但是，这份体现陈枝辉律师辛勤与努力、凝聚全体京都律师心血和智慧、贯彻田文昌主任思路和策划的所刊，每月依旧如期地出现在我的案头。在每期的《京都律师》上选载的 影视资料馆 ，如 刺杀肯尼迪 、 费城故事 等脍炙人口的法律影视作品，是在其他律师所刊看不到的创新，其图文并茂让人耳目一新，其画面逼真让人印象深刻。由此可见，这位年轻人对这份所刊倾注了多少心血。现在，陈律师虽然像我一样，离开了原来的工作岗位，但他对法律职业的热爱，始终未减。　　八月初的一天，年轻的陈枝辉律师来到我的办公室，请我为他编写的《民商疑难案件诉讼要点与依据》一书作文题序。对于年轻人的追求与请求，我向来主张要多鼓励、多扶持、多帮助。同样，对于陈枝辉的希望，我当然立即响应。然而，当我大致读完他送来的同样倾注他心血与汗水的书稿后，我当即大吃一惊。　首先，令我大吃一惊的是本书的内容之丰富。作为一本民商诉讼疑难案例的汇编，全书共分七部分，收入了300多个案例。可以说，本书已经几乎囊括了民商法律领域的所有可能涉及的问题和难题。譬如，民事债权编的 办事处的法律地位 、 中国人民银行规章：效力怎么认定 ；土地房建编，如 城里人可不可以买农民房 、 嘈杂的房子：不要行不行 ；民事侵权编，如 陪酒劝酒：出事谁负责 、 两车相撞：第三人受伤怎索赔 ；婚姻继承编，如 无民事行为能力人：谁能帮其离婚 、 夫妻离婚：公司财产怎么分 ；知识产权编，如 一句广告语：究竟值多少钱 、 企业名称：是否侵犯了他人注册商标 ；民事程序编，如 借据：白纸黑字怎么推翻 、 持有对方开具的发票，是否可证明已付款 ；商事公司编，如 公司承包：合法与违法之辨 、 夫妻公司的人格否认 等等，诸如此类的令人困惑、叫人疑惑的问题和难题，不一而足。　　其次，叫我大吃一惊的是本书的形式之新颖。此前，我们见到过的案例汇编，在体例上大多沿用先是 案情介绍 、后是 双方争议 、再是 编者观点 、最后是 法院判决 的传统形式。而本书开创了一种新的体例：先是扼要的 案情简介 ，后是简洁的 争议焦点 ，再是精炼的 裁判要点 ，此后是实用的 裁判依据或参考 ，最后是更具研究价值和立法意义的 相类似案件的处理要点 和 附注 。　　最后，使我大吃一惊的是本书的案例之实用。体例的创新自然造就了形式的新颖，而形式的新颖又促成了本书的针对性。所谓针对性，意即说明本书首先针对的就是法律实务。站在新起点、走在新世纪的律师，必然要不断拓展业务空间，不断追求实务创新。从这个角度看，本书首先就是一本律师编但更是一本律师看、律师用的书。煌煌300多个案例，洋洋300多个难题，对执业律师来说，既实用又实在，既浩繁又简洁，既形象又具体。在每一个案例中，如果说 案情简介 是 问题 ，那么就可以说，后面的 争议焦点 是 开题 ， 裁判要点 是 破题 ，而 裁判依据或参考 中的 相关规定 和 相关案例 则是 解题 ， 相类似案件的处理要点 就是 命题 ， 附注 就是 课题 。由此而来，最终都是为了所有的 难题 。　　我们注意到，本书收集的所有案例实际上都是有来由、有出处、有依据、有旁证的案例，经编者陈枝辉律师巧手加工和细致整理及必要的技术处理之后，就变成了既有研究启示，也有实用价值，更有立法意义的案例。可以说，其中任何一个案例都可以成为我们教学的课题、研究的命题、考试的试题、辩论的辩题、公众的话题。　　在我们的日常生活中，一方面是许多普通百姓不能理解专业性很强的法律语言；另一方面是一些法律职业人士故作高深而无法将那些专业性很强的法律语言变成普通百姓能够接受的语言。这时，就需要活学活用的律师，就需要生动形象的案例。　　在这方面，律师正是天生的翻译家。律师正是这样一种变复杂为简单，变被动为主动，挽狂澜于既倒，化腐朽为神奇的职业。有一位美国学者说，法律制度偏爱某些故事结构和逻辑框架。这种偏爱的来源就在于，高明的法学院在不断传授学生一种常常被法学教授称为 像律师一样思考（thinklikealawyer） 的过程。这种方法告诉学生怎样知道从法官对具体案件书面判决的比较分析中推理出什么样的法律规则。尤其是在大学一、二年级时，法学专业的学生通过阅读大量的案例，学习和掌握事实和结果之间的关系。其目标在于两个方面：一方面去熟悉那些产生出广泛适用的规则的典型案例，另一方面去学会怎样预测法院对新情况做出的反应。而法学院考试的几乎每一个问题都是给学生提供一个原始的甚至是怪异的事实模式，要求学生预测可能的法律回应。这种考试的理论是，将来当你的委托人出现在你眼前时，他希望你帮助解决的问题正是你已经思考过的问题。常言说， 磨刀不误砍柴工 ，或许正是这种教学模式的中国诠释。　　作为一位青年律师，作为一位有幸浸润于知名大所的青年律师，作为一位既接触案件又编辑刊物的青年律师，陈枝辉律师显然深知当下法学院教学方式之优劣，也深谙律师天才翻译法律语言功能之高下，更深明编辑一本看起来简单但用起来却实用又实惠的案例汇编之有无必要。于是，他在业余时间整理出了这本体现律师如何翻译法律语言、归纳法律事实、思考法律难题的经典案例汇编。　　所以，从这个意义上说，这是一本百姓用得了、教学用得着、学习用得上、执业用得好的案例汇编。　　信笔至此，是以为序。图书目录：序一：案例中找寻法律智慧？序二：律师是天生的翻译家吗？自序民事债权编办事处的法律地位诉权之争：集体企业还是个人企业？村经济合作社：法律地位如何确定？村民是否可以起诉村委会？主体资格不适的施工合同效力及无效后果个人垫资挂靠者的主体资格和债务清偿责任承担挂牌出让公告：要约还是要约邀请？中国人民银行规章：效力怎么认定？国务院出台的文件是否就是行政法规？行政规章能否影响合同效力？ 胁迫 行为的认定乘为之危民事行为的认定与机动车被挂靠为责任承担显失公平的认定及法律效果恶意串通行为如何认定?游走在法律边界的村规民约房地产连环转让的合同效力认定典当行所签抵押贷款合同的效力认定有效合同无效变更之后的处理托运货物丢失，限额责任条款是否有效？土地房建编私房社会主义改造的认定一起房屋确权案件：为什么法院驳回起诉？城里为可不可以买农民房？开发商两年多没交房：不起诉是否会过时效？未取得产权证的房屋：租售合同是否有效?承租人优先购买权：如何去实现？房屋共有人优先购买权的约定丧失开发商 一房两卖 的责任认定 一房二租 的认定及法律后果二手房质量出问题：违约还是侵权？嘈杂的房子：不要行不行？将他人房产做抵押贷款：抵押合同是否有效？付款和交房：哪个应该先履行？房屋买卖合同无效：房屋使用费怎么算？未办变更登记手续：宅基地调换协议是否有效？ 黑白 合同效力的认定以划拨方式取得的土地使用权：未经审批能否转让？联建(合作开发)还是拆迁安置补偿？ 民事侵权编因紧急避险引起的人身损害赔偿责任确定陪酒劝酒：出事谁负责？人身损害赔偿中的混合过错认定体育运动致伤：谁承担侵权责任？小学生学校受伤：谁来承担责任？输血感染艾滋病：第三人损害赔偿如何主张？医院诊疗与儿童耳聋的因果关系环境污染致损的责任认定噪声污染的认定及索赔触电人身损害赔偿的混合过错认定婚庆服务不到位，精神损害怎么赔？共同危险行为的人身损害赔偿责任承担交通事故认定书能否作为定案依据？受害第三人索赔权：可否直接指向责任保险人？两车相撞，第三人受伤怎么索赔？ 婚姻继承劳动编无民事行为能力人：谁能帮其离婚？亲子鉴定：想做就做？离婚了：房子还让不让住？没离婚：夫妻可不可以分财产？生效判决认定的夫妻共同财产：对内对外效力？买断工龄款是否属于夫妻共同财产？以个人名义为公司所借是否属夫妻共同债务？遗产的继承及口头遗嘱效力的认定?复转军人安置纠纷是否属于劳动争议?雇佣合同因欺诈导致无效后的处理上班途中因违章造成交通事故受伤：是否属工伤？雇员受伤：是不是工伤？工作岗位调动：单位用人自主权与职工合法权益的界限？商事公司编公司承包：合法与违法之辩公司为股东担保：保证合同是否有效?公司人格混同的认定退伙债务的负担合伙出资还是借款？公司解散：谁说了算？出资不实的数额认定及责任承担股权作为合法出资形式的认定隐名股东：身份确定委托理财： 保底条款 的效力知识产权编考试试题：是否属于作品？产品广告：是否享有著作权？图书侵权：出版商、销售商责任认定肖像照片：物权与著作权冲突的解决立体工业品对平面著作权的侵犯肖像摄影作品：肖像权和著作权冲突如何解决？期刊数据库：不得侵犯汇编作品的著作权搜索链接是否构成侵权？手机下载：网站、通信公司谁之过？剧本作者：对电影作品享有什么权利？电影制作发行主体资格的认定企业名称：是否侵犯了他人注册商标？地名商标侵权与不正当竞争的认定作家改名：姓名相同是否侵权？民事程序编装修公司不存在，起诉是否可行？工程质量问题：反诉还是抗辩?确权之诉的诉与判本案是否属于 一事不再理 ？ 不告不理 原则的应用 不诉不理 的例外情形借据：白纸黑字怎么推翻？存单与银行内部凭条：谁的效力大？产权证作为书证的证据效力借贷关系还是合伙关系：证人证言的证据效力附录近年来国内部分有影响（首例）民商案件判决结果速览本书共687页图书插图：